王村鎮小市場拆遷補償,如何制定公司章程，保護大股東的控制權股權設計 普法行動,如何制定公司章程，保護大股東的控制權！股權設計 普法行動-律師來幫忙 泰州律師 高港律師 興化律師
有限責任公司章程中小股東權益的保護方式：1、規定股東有查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告，對公司的經營提出建議或者質詢的權利；2、賦予連續一百八十日以上單獨或合計持1%以上股份的股東請求監事會提起訴訟的權利；3、其他保護方式。【法律依據】《中華人民共和國公司法》第九十七條股東有權查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監事會會議決議、財務會計報告，對公司的經營提出建議或者質詢。第一百五十一條董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第一百四十九條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。
好的開端是成功的一半，與人合作成立公司同樣適用這句諺語。公司設立之初，盡量詳細地將股東權益在公司章程中加以約定，為日后公司運營發展及糾紛解決樹立一整套詳細的依據。章程是公司的憲法，并非千篇一律不可更改，反而更值得大、小股東投入精力去研究制定。大到公司的成立、解散、增減資及變更經營范圍，小到融資、擔保、關聯交易等等細節的約定，點點滴滴關乎所有股東的權益。將公司大、小事項施加要求，令其均需通過股東會決議，甚至包括擔保數額、借款數額期限等也可在章程中予以詳細約定、限制，讓小股東有機會參與公司的經營管理，有利于切實保護小股東的自身權益。
一、通常在企業融資中需要注意哪些問題
1、投資人的法律主體地位。根據法律規定，某些組織是不能進行商業活動的，如果尋找這些組織進行投資將可能導致協議無效，浪費成本，造成經營風險。
2、投融資項目要符合中央政府和地方政府的產業政策。在中國現有政策環境下，許多投資領域是不允許外資企業甚至民營企業涉足的。
3、融資方式的選擇。融資的方式有很多選擇，例如：債權融資、股權融資、優先股融資、租賃融資等，各種融資方式對雙方的權利和義務的分配也有很大的不同，對企業經營的影響重大。
4、回報的形式和方式的選擇。例如債權融資中本金的還款計劃、利息計算、擔保形式等需要在借款合同中重點約定。如果投資人投入資金或者其他的資產從而獲得投資項目公司的股權，則需要重點安排股權的比例、分紅的比例和時間等等。相對來說，投資人更加關心投資回報方面的問題。
5、可行性研究報告、商業計劃書、投資建議書的撰寫。劉先生被要求提供的文件就是商業計劃書。上述三個文件名稱不同，內容大同小異，包括融資項目各方面的情況介紹。這些文件的撰寫要求真實、準確，這是投資人判斷是否投資的基本依據之一。
6、盡職調查中可能涉及的問題。律師進行的盡職調查是對融資人和投融資項目的有關法律狀況進行全面的了解，根據了解的情況向投資人出具的盡職調查報告。
7、股權安排。股權安排是投資人和融資人就項目達成一致后，雙方在即將成立的企業中的權利分配的博弈。由于法律沒有十分有力的救濟措施，現在公司治理中普遍存在大股東控制公司，侵害公司和小股東的利益情況。對股權進行周到詳細的安排是融資人和投資人需要慎重考慮的事項。
二、絕對控股可以做任何決定嗎？
絕對控股不是任何決定都可以做的。在絕對控股模式下，未經合法召開股東會議，絕對控股股東利用控股優勢直接作出決議，不時侵犯中小股東表決權等股東權益。根據《中華人民共和國公司法》規定，股東會的議事方式和表決程序，除本法規定外，由公司章程規定。股東大會作出修改公司章程、增加或減少注冊資本、合并、分立、解散或變更公司形式的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東批準。
公司保護小股東利益的做法如下：
一、在股份有限公司章程中明確規定董事、監事選舉采用累積投票制。根據公司法，累積投票制不是強制性規定，由公司自由選擇適用。累積投票制可以使代表小股東意志的人選進入董事會、監事會，保護小股東利益。股份有限公司的小股東應當爭取在章程中明確董事、監事選舉中采取累積投票制，這樣可以使小股東在董事會、監事會上有一席之地，反映小股東的正當要求。
二、通過對相關概念的界定，更好地保護小股東行使知情權。公司法規定有限責任公司的股東有權要求查閱公司會計賬簿。但查閱會計帳簿是否包括查閱會計憑證法律未明確規定。查閱會計憑證是股東知悉公司情況的最重要手段。因此在公司章程中明確股權有權查閱會計憑證，可以有力保護中小股東權益。公司法又規定若公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。如果不進行界定“不正當目的”，小股東的正當要求往往被大股東以此理由而拒絕。
三、在董事會和監事會選舉中爭取職工代表的比例。公司法規定，有限責任公司和股份有限公司董事會成員中可以有公司職工代表。監事會組成中，應當包括股東代表和適當比例的職工代表。在章程中明確規定職工代表擔任公司董事和監事的人數和條件。職工代表作為董事和監事，看起來與小股東沒有關系，但是職工代表的增加可以削弱和限制控股股東的獨斷專行。
四、在章程中爭取有利于全體股東、董事發表意見和對大股東獨斷專行行為制約的股東會和董事會的議事方式和表決程序。公司法規定：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。”“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。”因此，可以約定股東會、董事會參會人員中小股東到會人數和比例，低于規定人數和比例的，不得召開會議，以此促進表決結果更有利于保護小股東的正當利益。
五、約定董事、監事、高級管理人員對公司應當承擔的賠償責任的具體條件和計算方法。公司法規定：“董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。”該條法律規定中，第一次把違反公司章程的行為作為董事、監事、高級管理人員承擔責任的條件之一。公司法又規定：“公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任”。如何賠償，應當有具體的損失計算方法。因此，在章程中應當明確約定董事、監事、高級管理人員對公司、第三人應當承擔責任的具體條件和損失的計算方法，以使上述法律規定具有可操作性。
六、在章程中約定控股股東的誠信義務。為了限制和清除因資本多數決原則帶來的負面影響，同時也是為了保護小股東，可以考慮在章程中爭取約定控股股東負有如下兩方面的誠信義務：第一，在股東大會召開和決議過程中，應當保證小股東股東權的行使。第二，股東大會和董事會的決定應當維護小股東的利益。應當在章程中明確，股東大會雖然可以根據多數股東的意思作出決議，但是，應當確保公司的決議不侵犯小股東的利益。
由于公司章程的修改會給股東之間的利益安排帶來巨大的影響，所以各國對公司法都非常重視公司章程的修改問題，他們不但建立了公司章程修改中的股東利益保護原則，而且還為貫徹這些原則設計了具體而系統的制度，值得我們借鑒。
公司章程是股東在設立公司時制定的，調整公司內部組織關系和經營行為的自治規則，體現了股東對公司發展規劃與自身利益分配的長期性安排。因此，每一次公司章程的修改均是對股東預期利益的重大調整。在公司章程的修改過程中，如果公司立法不能夠為中小股東利益的保護提供有效的制度保證，那么資本多數決的弊端將會愈加凸顯，其結果必然是使得公司章程單方面地表達大股東的利益訴求，無視甚至侵害其他股東利益。
股東利益的實體性保護
正是由于公司章程的修改會給股東之間的利益安排帶來巨大的影響，所以各國都非常重視公司章程的修改問題，他們不但建立了公司章程修改中的股東利益保護原則，而且還為貫徹這些原則設計了具體而系統的制度，值得我們借鑒。
一是不得侵犯股東既得利益原則。大陸法系與英美法系在公司章程修改中的股東利益保護問題采取了統一的態度，即必須對股東的既得利益給予相應的保護。結合各國立法例，筆者認為，公司章程的修改不得侵犯股東既得利益也不是絕對的，而是應當區分股東的固有權利與非固有權利。對于固有權利，應當強制性地規定公司章程不得進行修改;對于非固有權利，應當允許股東進行約定并且公司章程可以對其進行修改，但是應對股東的利益損失進行合理的補償。
二是善意維護公司整體利益原則。這一原則在英美法系國家公司章程修改的問題上有著帝王條款的作用。筆者認為，在考量公司整體利益時，一方面，必須厘清公司利益與股東利益之間的相互關系，公司利益是指公司創立者作為一個整體的利益，而股東利益是與公司利益相對獨立的。當大股東與少數股東之間存在利益沖突時，或者在某一決策影響到了股東的整體利益時，善意的為了公司整體利益原則才有適用的余地;另一方面，還需要通過公正原則的適用來補正善意的為了公司的整體利益原則的不足，即使章程修改時大股東或者公司是善意的，并且能夠達到有益于公司整體利益的目的，也不能當然地剝奪少數股東的權利，除非具有正當的理由，并作合理的補償。
三是非經股東同意不得給股東設定新義務規則。即除非股東明示書面同意，不得以變更公司章程的方式給該股東設定新義務，即使增加股東的義務有利于公司整體利益。
股東利益的程序性保護
對股東利益的程序性保護，有以下幾個方面需要特別注意：
其一，議案的通知。各國對公司法議案的通知程序均有專門的規定，這樣可以讓股東充分地了解公司所要發生的變化，并為自己的行動做好計劃與事先安排。筆者建議對公司章程的修改以及其他重大事項規定更為嚴格的通知程序，并且要將章程的修改內容作為會議通知的必要記載事項，使少數股東可以享有更為廣泛的知情權、獲得更詳細的信息。
其二，特別多數決。一般而言，法律對有限責任公司多數決的規定比較寬松。而在股份有限公司中，各國立法都沒有因為股份公司股權的分散，而僅規定一個寬松的多數決程序。恰恰相反，因為在某種程度上股份公司的章程修改(尤其是上市公司)涉及到廣泛的少數股東，所以立法規定了非常嚴格的多數決程序，這一點尤其體現在對出席股東大會人數的最低要求上。
其三，股東分類表決機制。股東分類表決機制是指，公司發行有數種不同股份，當公司章程的變更將會有損于某種類股東權益時，變更章程除應由股東大會決議外，還應該由該種類股東會進行決議。股東分類表決機制在公司章程的修改中發揮著保護少數股東利益的重要作用。在一些國家和地區，如果存在公司發行特別股的情形，公司章程的修改須經該種類的股東大會的決議。
完善我國立法的幾點建議
第一，規定修改公司章程時股東(大)會的最低出席人數。我國公司法對于修改公司章程時，股東(大)會的最低出席人數沒有規定，這是立法的嚴重缺失。筆者認為，我國公司法應當借鑒國外立法的規定，對公司章程修改的特別決議，強制性地規定最低出席人數，并且規定在不能滿足最低出席人數時的折中方法。
第二，給予股東相對充分的自治權。對于公司章程的修改，公司股東可以在不違反法律的強制性規定的情況下，自行約定章程修改的決議程序或者決議通過的條件。筆者認為，我國公司法應該允許公司章程設定一個較高的表決數。因為我國公司治理當中最嚴重的問題是大股東欺壓小股東，設定一個更嚴格的多數決，可以有效改善少數股東微弱的話語權。
第三，建立完善的股東分類表決機制。筆者認為，我國公司法在程序上可以參考國外立法例，如果公司章程修改會對其他類別的股東產生損害或者擴大其他類別股東在其所投入股份資本上的責任(主要是減資和增資情形)，那么就應取得該類特別股股東的特別決議的同意。
一、公司合并對股東權益的主要影響
現代企業通常采用法人治理結構來管理和運營公司，而法人治理結構要求公司的所有者和經營者兩者分離，這就導致了失去控制權的所有者如何促使占有控制權的經營者為其實現最大利益的問題，或者說如何平衡股東和董事之間的利益沖突。董事作為獨立的主體和理性的人，必會在管理公司過程中追求自己的利益，同時也可能使公司股東權益受到侵害。
此外，基于投資回報率與風險承擔系數相一致基礎上的資本多數決原則構成了公司議事制度的基本原則。這一原則體現了資本平等，對于提高公司決策效率有十分重要的作用。但是，它使大股東有機會憑借手中的表決權優勢操縱公司運營，使大股東的意思能輕而易舉地上升為公司的意志，而置中小股東的利益于不顧，導致了控制股東和中小股東之間的利益沖突。
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投稿：談昭瑞
內容審核：黎雪雁律師
